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旅游立法的種類(lèi) 旅游立法的種類(lèi)包括

導讀:旅游立法的種類(lèi) 旅游立法的種類(lèi)包括 1. 旅游立法的種類(lèi)包括 2. 旅游立法的種類(lèi)包括什么 3. 簡(jiǎn)述《旅游法》的立法目的 4. 旅游法的立法目的和適用范圍 5. 請簡(jiǎn)述旅游立法的概念和使用范圍? 6. 旅游法的立法特點(diǎn) 7. 旅游立法指的是什么 8. 旅游立法的種類(lèi)包括哪些 9. 國家制定旅游法的立法宗旨是

1. 旅游立法的種類(lèi)包括

其實(shí),中國的旅游行業(yè)并不是滯后與西方發(fā)達旅游國家,只是中國的旅游從起步到現在發(fā)展的時(shí)間比較短而已。

中國的旅游行業(yè)起源于30年代,但由于中國的戰爭內戰,封建傳統政策經(jīng)濟落后等因素,限制了中國的旅游發(fā)展,中國的旅游業(yè)的迅速發(fā)展是從80年代,也就是說(shuō)中國的旅游發(fā)展到現在才有將近30年的歷史。

在這過(guò)程中,中國人學(xué)習西方的旅游經(jīng)營(yíng)旅游方式,包含游客心理,既然是學(xué)習西方的事情,這必定是滯后的。滯后的主要原因是旅游者的旅游心理不成熟,從80年代到現在,中國人的旅游心理竟然還停留在“去過(guò)”。“見(jiàn)世面”的基礎之上,而西方的旅游者的旅游目的則是:獲得。達到目的,這是中國游客與西方旅游發(fā)達國家游客心理上的根本區別。

30年來(lái)的旅游發(fā)展,確實(shí)無(wú)法與西方旅游年代相比較。

2. 旅游立法的種類(lèi)包括什么

《中華人民共和國旅游法》已于2013年10月1日正式實(shí)施,首次將旅游業(yè)管理制度上升至法律層面,該法的實(shí)施有利于行業(yè)整體規范有序健康發(fā)展,使消費者的旅行體驗和旅游質(zhì)量得到保障。

旅游法從國家層面來(lái)立法,以保障旅游者和旅游經(jīng)營(yíng)者的合法權益為宗旨,明確各方權利、責任,旅游者和經(jīng)營(yíng)者的維權、政府部門(mén)的監管執法都將有明確的法律依據,中國旅游業(yè)將進(jìn)入依法治理、依法維權的新時(shí)代。

3. 簡(jiǎn)述《旅游法》的立法目的

《中華人民共和國旅游法》是為保障旅游者和旅游經(jīng)營(yíng)者的合法權益,規范旅游市場(chǎng)秩序,保護和合理利用旅游資源,促進(jìn)旅游業(yè)持續健康發(fā)展制定。

——常識法律篇。

4. 旅游法的立法目的和適用范圍

旅游立法的范圍是旅游基本法、旅游行政法規、旅游行政規章、旅游地方性法規和規章以及與旅游相關(guān)的其他法律法規的制定、修改和廢止。

依照《立法法》的規定,不同的立法機關(guān)在其立法權限內所制定的規范性文件在其效力上是不同的。

我國旅游立法機關(guān)有全國人民代表大會(huì )及其常務(wù)委員會(huì )、國務(wù)院、國務(wù)院旅游行政主管部門(mén)、地方人民代表大會(huì )及其常務(wù)委員會(huì )、地方人民政府、民族自治地方的國家權力機關(guān)。

5. 請簡(jiǎn)述旅游立法的概念和使用范圍?

世界各國在旅游資源保護方面,所采取的方式大致有兩類(lèi):

一是運用法律手段,實(shí)行立法,加強法制。

二是根據旅游資源質(zhì)量,將其劃分為不同的級別加以保護。

保護內容

旅游環(huán)境

旅游資源是旅游業(yè)發(fā)展的先決條件,旅游環(huán)境是以旅游資源為主體的自然、經(jīng)濟、社會(huì )諸條件的綜合。處理好旅游資源與環(huán)境的關(guān)系,合理地開(kāi)發(fā)與保護,是旅游業(yè)可持續發(fā)展的保證。因此,將保護內容分為旅游資源和旅游環(huán)境兩部分。

1.旅游資源:指具有旅游開(kāi)發(fā)價(jià)值的景點(diǎn)、景物。主要包括文物、古跡、建筑、碑刻及革命文物等人文旅游資源,以及山峰、象形石、水體和樹(shù)木等自然旅游資源。

2.旅游環(huán)境:指影響文物保護、游客旅游行為的周?chē)h(huán)境。主要包括氣候、水體、地形、林木及社會(huì )文化環(huán)境等。

6. 旅游法的立法特點(diǎn)

在我國,現代意義上的旅游立法是從上個(gè)世紀70年代末開(kāi)始的,為了保障現代旅游業(yè)的健康發(fā)展,我國在頒布的眾多民事和經(jīng)濟的法律和法規中,十分重視對旅游業(yè)的法律保護。但是,由于旅游活動(dòng)領(lǐng)域存在著(zhù)某些不同于一般經(jīng)濟或民事關(guān)系的特殊的權利義務(wù)。僅靠通用性法律的一般原則和規定,不足以調整這些特殊的權利義務(wù)。這樣,調整旅游社會(huì )關(guān) 系的專(zhuān)門(mén)法律法規也不斷出臺。所以,目前我國有兩類(lèi)法律和法規調整旅游社會(huì )關(guān)系。

一類(lèi)是通用的法律法規,如《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國環(huán)境保護法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國反不正當競爭法》、《中華人民共和國消費者權益保護法》等等。盡管這些法律從立法意圖上不是專(zhuān)門(mén)針對旅游社會(huì )關(guān)系制定的,但事實(shí)上它所提供的法律原則和規定也適用于旅游事業(yè)。

另一類(lèi)是專(zhuān)門(mén)調整旅游關(guān)系的法律、法規。旅游業(yè)在我國是一個(gè)新興的產(chǎn)業(yè)部門(mén),旅游專(zhuān)門(mén)立法工作起步較晚。1985年5月11日,國務(wù)院頒布了《旅行社管理暫行條例》,這是我國第一個(gè)關(guān)于旅游業(yè)管理方面的法規。該《條例》施行后,相繼有幾十個(gè)專(zhuān)門(mén)法規問(wèn)世。這些法規在實(shí)踐中也在不斷地修改和完善。目前我國已經(jīng)制定的旅游法律、法規主要有:《旅行社管理條理》、《導游人員管理條理》《風(fēng)景名勝區管理暫行條例》、《旅行社質(zhì)量保證金暫行規定》、《旅館業(yè)治安管理辦法》、《中華人民共和國評定旅游涉外飯店星級的規定》、《旅游投訴暫行規定》、《娛樂(lè )場(chǎng)所管理條例》、《旅游安全管理暫行辦法》等。

7. 旅游立法指的是什么

  一、《旅游法》第三十五條:

  旅行社不得以不合理的低價(jià)組織旅游活動(dòng),誘騙旅游者,并通過(guò)安排購物或者另行付費旅游項目獲取回扣等不正當利益。

  旅行社組織、接待旅游者,不得指定具體購物場(chǎng)所,不得安排另行付費旅游項目。但是,經(jīng)雙方協(xié)商一致或者旅游者要求,且不影響其他旅游者行程安排的除外。

  發(fā)生違反前兩款規定情形的,旅游者有權在旅游行程結束后三十日內,要求旅行社為其辦理退貨并先行墊付退貨貨款,或者退還另行付費旅游項目的費用。

  二、【釋義】

  本條是關(guān)于旅行社誘導、欺騙旅游者消費,并以此獲取不正當利益,從而以不合理低價(jià)組織、接待旅游者經(jīng)營(yíng)模式及其具體行為的禁止性規定。

  1、嚴重扭曲了旅行社的正常經(jīng)營(yíng)模式。

  2、嚴重侵害了旅游者的合法權益。

  3、扭曲了導游等從業(yè)人員獲取報酬的正常機制。

  多年來(lái),旅游主管部門(mén)從立法到執法,為打擊“零負團費”作出了不懈努力,但收效仍不明顯,甚至出現了“誰(shuí)能拿到的回扣多,誰(shuí)的團隊報價(jià)低,誰(shuí)的產(chǎn)品有吸引力,誰(shuí)的客源份額大”的狀況,企業(yè)失去了公平競爭的環(huán)境,以致形成“劣幣驅逐良幣”的局面。因此,需要從更治本、更有效的角度進(jìn)行制度設計和規范。

  為了扭轉旅行社業(yè)扭曲的經(jīng)營(yíng)模式,創(chuàng )造公平競爭的市場(chǎng)環(huán)境,維護旅游者和旅游從業(yè)人員等的合法權益,本條第一款的規定,從“以不合理的低價(jià)組織旅游活動(dòng)”的外在表現,到“通過(guò)安排購物或者另行付費旅游項目”的方式、手段,再到“誘騙旅游者”的實(shí)質(zhì)和“獲取回扣等不正當利益”的最終目的,對“零負團費”經(jīng)營(yíng)的內涵作了界定,并明確禁止旅行社以這種模式從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

  (一)不得以不合理的低價(jià)組織旅游活動(dòng)。

  (二)旅行社不得誘導、欺騙旅游者。

  (三)不得通過(guò)旅游者的消費獲取不正當利益。

  特別需要明確的是,由于是誘騙旅游者和不正當利益的性質(zhì),旅行社因此獲取的貨幣或非貨幣利益,不論公開(kāi)或私下收取、不論是否入賬,均屬非法所得。

8. 旅游立法的種類(lèi)包括哪些

中國的旅游行業(yè)并不是滯后與西方發(fā)達旅游國家,只是中國的旅? ??從起步到現在發(fā)展的時(shí)間比較短而已, 中國的旅游行業(yè)起源于30年代,但由于中國的戰爭、內戰、封建傳統、政策、經(jīng)濟落后等因素限制了中國的旅游發(fā)展, 中國的旅游業(yè)的開(kāi)始迅速發(fā)展是從80年代,也就是說(shuō)中國的旅游發(fā)展到現在才有將近30年的歷史。

在這段過(guò)程中, 中國人學(xué)習西方的旅游經(jīng)營(yíng)、旅游方式、(包括游客心理), 既然是學(xué)習西方的事情這必定是滯后的。

9. 國家制定旅游法的立法宗旨是

關(guān)于《中華人民共和國政府采購法》解讀

一、立法宗旨

(一)法條解釋

第一條?為了規范政府采購行為,提高政府采購資金的使用效益,維護國家利益和社會(huì )公共利益,保護政府采購當事人的合法權益,促進(jìn)廉政建設,制定本法。

規定立法宗旨是立法的基本要求,每部法律都有其特定的立法目的。政府采購因其采購主體和采購資金來(lái)源都具有特殊性,采購主體的行為對采購資金的使用狀況以及政府采購現象等方面都具有強烈的影響,因此,必須從法律上予以規范。

政府采購制度是市場(chǎng)經(jīng)濟條件下加強財政支出管理、規范政府機構采購行為、發(fā)揮對國民經(jīng)濟宏觀(guān)調控作用的一項制度。

從國際上看,凡是市場(chǎng)經(jīng)濟比較發(fā)達的國家,政府采購的歷史就比較悠久,法律和制度就比較完善。雖然在政府采購立法宗旨的表述上不盡相同,但基本精神和內容是一致的。主要有:加強對政府采購行為的規范化管理,提高政府采購活動(dòng)的透明度,努力節約采購支出,提高效率;鼓勵供應商參與采購活動(dòng),促進(jìn)充分競爭;保證給予供應商公平和平等的待遇,政府采購要保護社會(huì )公共利益,做到誠實(shí)守信,提高公眾對采購活動(dòng)的信任度。

我國與世界其他各國一樣,歷來(lái)就存在政府采購行為。在計劃經(jīng)濟體制下,政府采購是通過(guò)計劃進(jìn)行管理。改革開(kāi)放后,計劃經(jīng)濟體制不斷改革,社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制逐步建立,但沒(méi)有及時(shí)進(jìn)行適應的政府采購制度改革。使得政府采購行為缺乏相應的約束,采購活動(dòng)基本處于分散、自由狀態(tài),政策目標單一,采購資金使用效益不高,采購活動(dòng)中行為不規范甚至行賄索賄等腐敗現象常發(fā)。隨著(zhù)我國社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制和財政體制改革的不斷深入,迫切需要國家加強財政支出管理,規范政府采購行為,并在此基礎上,建立和實(shí)行政府采購制度。

從1996年起,一些地區開(kāi)始按照國際上通行做法開(kāi)展政府采購試點(diǎn)工作,財政部也陸續頒布了《政府采購管理暫行辦法》等規章制度,以推動(dòng)和規范政府采購試點(diǎn)工作。實(shí)踐表明,推行政府采購制度在提高財政支出管理水平、節約財政資金、規范政府采購行為、促進(jìn)廉政建設等方面效果比較顯著(zhù)。隨著(zhù)政府采購工作的深入開(kāi)展,政府部門(mén)的規章制度層次較低、約束力不強,再加上制度本身也存在許多不完善的地方,政府采購工作遇到了許多難以有效克服和解決的困難和問(wèn)題,在一定程度上阻礙了政府采購制度的進(jìn)一步發(fā)展。與此同時(shí),世界經(jīng)濟一體化進(jìn)程加快,我國所面臨的開(kāi)放政府采購市場(chǎng)的壓力越來(lái)越大,必須盡快建立起與國際慣例接軌的政府采購制度。因此,迫切需要加強我國政府采購的立法工作。

我國要通過(guò)政府采購的立法,將政府采購納入法制化管理,維護政府采購市場(chǎng)的競爭秩序,并依法實(shí)現政府采購的各項目標,最終建立起適應我國社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制需要并與國際慣例接軌的政府采購制度。

(二)立法目的“五個(gè)綱”

1.規范政府采購行為

規范政府采購行為是建立我國社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制和依法行政 機制的需要。市場(chǎng)經(jīng)濟的基本特征之一是公平競爭,通過(guò)公平競爭實(shí)現資源的合理配置和依法行政。在政府采購制度運行中,政府行為具有雙重性。政府從事管理時(shí),是代表國家履行管理職責,而在采購交易時(shí),作為采購的一方,又是市場(chǎng)的參與者。如果缺乏法律規范和剛性約束,則這種雙重性在實(shí)際采購中常常被混淆,所以出現了一些部門(mén)憑借手中的權利,凌駕于市場(chǎng)規則之上,從而損害了正常的市場(chǎng)秩序和政府采購制度。

正因如此,政府的采購行為對市場(chǎng)和宏觀(guān)經(jīng)濟運行有著(zhù)舉足輕重的影響,與單純的商業(yè)行為是有本質(zhì)區別的。政府采購法的建立,可以明晰管理職能與采購職能,一方面要使政府采購受市場(chǎng)規則和法律的約束,實(shí)現交易行為平等;另一方面又要保證政府通過(guò)采購政策調控經(jīng)濟,維護市場(chǎng)秩序,真正形成管理職能與采購職能相分離的管理機制。

規范政府采購行為也是提高依法理財水平的客觀(guān)要求。政府采購資金都是財政性資金,采購過(guò)程實(shí)際上是財政支出的使用過(guò)程,從硬化預算約束,加強財政支出管理,提高財政資金使用效益的要求出發(fā),必然要求采購行為規范。采購行為規范化管理,體現了依法理財的要求。

本法將規范政府采購行為作為立法的首要目標,目的是要求適用本法調整范圍的政府采購主體在采購貨物、工程和服務(wù)時(shí),必須按照本法制定的規則,即政府采購應當遵循基本原則、采購方式、采購程序等開(kāi)展采購活動(dòng)。要通過(guò)這些規則,將政府采購納入法制化軌道,實(shí)行政府采購的法制化和規范化管理,改變原來(lái)政府采購行為無(wú)法可依、自由、分散、隨意采購的局面,有效解決或抑制現行采購中存在的各種問(wèn)題和弊端,維護政府形象。

2.提高政府采購資金的使用效益

政府采購資金主要是指財政性資金,通俗地講就是預算資金。長(cháng)期以來(lái)我國受傳統經(jīng)濟體制制約,在財政管理中存在重預算安排、輕支出管理,重貨幣分配、輕實(shí)物購買(mǎi)等問(wèn)題,嚴重影響了財政管理的均衡發(fā)展。推行政府采購制度,制定法律規范,就是使財政管理不僅重預算,也要重視支出分配及其使用,將財政監督管理延伸到使用環(huán)節,從貨幣形態(tài)延伸到實(shí)物形態(tài),增強財政履行分配職能的力度和水平,保證政府采購資金按預算目標使用,做到少花錢(qián),多辦事,辦好事,從而降低采購成本,提高財政資金的使用效益。

3.維護國家利益和社會(huì )公共利益

政府采購的一個(gè)重要特征,就是它不同于一般商業(yè)采購活動(dòng),也不同于企業(yè)和個(gè)人采購,是政府行為,要體現國家利益和政策要求;同時(shí),一個(gè)國家和政府可以通過(guò)政府采購制度的實(shí)施,發(fā)揮宏觀(guān)調控作用。換句話(huà)說(shuō),就是政府采購有著(zhù)維護國家利益和社會(huì )公共利益的責任和義務(wù),其行為要符合人民大眾的意愿,應當在維護國家利益和和社會(huì )公共利益方面作出貢獻。因此,要通過(guò)制定本法,將政府采購的政策性作用法律化,為政府發(fā)揮政府采購的宏觀(guān)調控作用、維護國家利益和社會(huì )公共利益提供法律依據和保障。

4.政府采購當事人的合法權益

政府采購的當事人包括各級政府的國家機關(guān)、事業(yè)單位、團體組織、供應商以及采購代理機構(集中采購機構、招標代理公司等社會(huì )中介機構)。政府采購活動(dòng)在進(jìn)入采購交易時(shí),政府和供應商都是市場(chǎng)參與者,其行為屬于商業(yè)性行為,并且各當事人之間是平等的。但是,在實(shí)際工作中,由于采購人都是政府采購單位,處于強勢,容易出現政府采購人將政府行為和行政權限帶到交易活動(dòng)中,個(gè)別采購人甚至受利益的驅動(dòng),出? ??欺詐、錢(qián)權交易、不按合同履約等行為,給一方或多方當事人造成損失,造成事實(shí)上的不平等。而其他當事人因有求于采購機構,處于被動(dòng)地位。

制定本法的目的之一,就是要規定政府采購必須遵循公開(kāi)透明、公平競爭、公正和誠實(shí)信用原則,建立政府采購各當事人之間平等互利的關(guān)系和按規定的權利和義務(wù)參加政府采購活動(dòng)的規則。從保護弱者角度考慮,還特別賦予供應商對采購機構和采購活動(dòng)投訴的權利,加強監督和制約,在保護采購機構合法權益的同時(shí),也要保護供應商和中介機構的合法權益。

5.促進(jìn)廉政建設

由于政府采購項目多,規模大,其采購合同成為各供應商的競爭目標,所以,在具體采購活動(dòng)中,經(jīng)常出現采購人將政府行為與商業(yè)行為混淆的現象。如果缺乏完善的監督機制,就極易出現索賄、行賄、錢(qián)權交易等貪污腐敗問(wèn)題。從1999年開(kāi)始,中央紀委推行政府采購制度,作為從源頭上預防和治理腐敗的重要措施之一加以執行,也是黨風(fēng)建設的一項重要內容。政府采購納入法制范圍內后,強化了對采購行為的約束力,增強了有效地抑制政府采購中各種腐敗現象滋生的可行性,進(jìn)而有助于上述措施和決定的落實(shí),凈化交易環(huán)境,使政府采購成為名副其實(shí)的“陽(yáng)光下的交易”,從源頭上抑制腐敗現象的發(fā)生,促進(jìn)廉政建設。也為懲處腐敗提供了法律依據和手段。

(三)執行中應注意的問(wèn)題

立法宗旨看似比較原則,但其內涵非常豐富,每一條立法宗旨的重要性與本法中其他任何條款都同等重要。它簡(jiǎn)明扼要地闡述了本法立法的原因和目的,指出了建立我國政府采購制度的方向,其他各條款都是圍繞實(shí)現這些目的而制定。在實(shí)踐中,各個(gè)方面的行為必須做到有利于立法宗旨的實(shí)現,本法中有規定的要按照規定執行,本法中沒(méi)有規定或者規定不夠明確的,在采取具體措施時(shí)不得違背立法宗旨的規定。

二、適用范圍

(一)法條解釋

第二條?在中華人民共和國境內進(jìn)行的政府采購適用本法。

本法所稱(chēng)政府采購,是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織,使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以?xún)鹊幕蛘卟少徬揞~標準以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。

明確法律的調整范圍,是本法最基本、最重要,也是最核心的內容,它直接涉及本法的適用范圍和管理力度。

本條從地域、采購人、采購資金、采購形式、采購項目以及采購對象等方面,確定了本法的適用范圍。凡是同時(shí)符合這些要素的采購項目,都屬于政府采購項目,必須依照本法開(kāi)展采購活動(dòng)。

1.地域范圍

在中華人民共和國境內發(fā)生的政府采購活動(dòng),統一按照本法規定進(jìn)行。

除此之外,本條還有一個(gè)含義,就是在全國境內政府采購政策和市場(chǎng)是統一的。

原因是:第一,政府采購是一種宏觀(guān)調控手段,各級政府都必須圍繞調控對象通力合作,實(shí)現調控目標。如果分級立法,不僅難以形成合力,而且造成政策不統一、政出多門(mén),降低政府采購制度效力。第二,我國政府采購市場(chǎng)遲早要開(kāi)放,而且開(kāi)放是以全國為基礎的,不可能以地區為單位開(kāi)放。因此,必須統一規則,并適用于各級政府的政府采購當事人。但統一立法并不是搞一刀切,既要有統一性,還要有靈活性。根據本法規定,政府采購的目標、范圍、政策、方式、程序等都是統一的,但有關(guān)的具體實(shí)施方法如限額標準的制定、集中采購目錄的確定等,由不同級次的政府因地制宜地作出規定。當然,地方政府在作出這些規定時(shí),不能與本法的有關(guān)規定相違背。

2.例外規定

鑒于政府采購客觀(guān)上存在一些特殊情況,本法在確定適用范圍時(shí),在其他條款中作了必要的例外規定。

一是軍事采購。按照有關(guān)規定,軍隊也屬于國家機關(guān),但本法考慮到我國軍事采購的特殊性,在附則中規定,“軍事采購法規由中央軍事委員會(huì )另行制定”,表明軍事采購要根據本法有關(guān)原則性規定另行制定管理和實(shí)施辦法。

二是采購人使用國際組織和外國政府貸款進(jìn)行的政府采購,貸款方、資金提供方與中方達成的協(xié)議對采購的具體條件另有規定的,可以適用其規定。

三是對因嚴重自然災害和其他不可抗力事件所實(shí)施的緊急采購和涉及國家安全和秘密的采購,不適用本法。

四是我國的香港、澳門(mén)兩個(gè)特別行政區的政府采購不適用本法。由于我國的香港和澳門(mén)地區實(shí)行的是“一國兩制”,根據《香港特別行政區基本法》第十八條、《澳門(mén)特別行政區基本法》第十八條規定,全國性法律除列入“基本法”附件三者外,不在特別行政區實(shí)施。

3.采購人范圍

本法規定的采購人是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織,不包括國有企業(yè)。根據我國憲法規定,國家機關(guān)包括國家權力機關(guān)、國家行政機關(guān)、國家審判機關(guān)、國家檢察機關(guān)、軍事機關(guān)等。事業(yè)單位是指政府為實(shí)現特定目的而批準設立的事業(yè)法人。團體組織是指各黨派及政府批準的社會(huì )團體。本法規定的采購人不包括國有企業(yè),主要是考慮到企業(yè)是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性單位,其購買(mǎi)行為在某種意義上屬于生產(chǎn)行為(為制造某產(chǎn)品而購買(mǎi),不是消費性的),其資金來(lái)源多元化,企業(yè)作為市場(chǎng)主體應當按照市場(chǎng)規律自主經(jīng)營(yíng),所以,無(wú)論從理論上還是實(shí)際操作上都不宜將企業(yè)納入政府采購范圍。

同時(shí),我國政府采購工作還處于起步階段,將企業(yè)公益性采購和投資性采購全面納入政府采購范圍的條件還不成熟。因此,本法確定的采購人,都是采購資金主要來(lái)源于財政性資金的預算單位。

4.采購資金范圍

明確采購人,并非說(shuō)只要是采購人,其采購活動(dòng)都要執行本法,是否適用本法還要看采購項目的資金來(lái)源。按照本法規定,采購人按照本法規定開(kāi)展采購活動(dòng)的采購項目,其項目資金應當為財政性資金。

本法所稱(chēng)的使用財政性資金的含義是“全部或部分用財政性資金進(jìn)行采購的”,即采購人的采購項目只要含財政性資金,都要執行本法規定。采購人全部用非財政性資金開(kāi)展的采購活動(dòng),不受本法約束。非財政性資金主要是指事業(yè)單位和團體組織的自有收入,包括經(jīng)營(yíng)收入、捐助收入、不用財政性資金償還的借款等。

5.采購項目范圍

按照本法規定,采購人用財政性資金組織采購活動(dòng),是否適用本法,還要視具體項目而定。只有納入了集中采購目錄以?xún)然蛘呦揞~標準以上的項目,才要求按照本法規定執行。由于政府購買(mǎi)的項目品種很多,性質(zhì)各異,數額大到工程項目,小到鉛筆,既有采購公務(wù)用車(chē),又有因公臨時(shí)和隨時(shí)購買(mǎi)支出。在當前情況下,本法不可能將所有購買(mǎi)性支出項目列入政府采購法適用范圍,要通過(guò)設定科學(xué)標準予以界定。本法規定了兩個(gè)標準;一是納入集中采購目錄的采購項目;二是排除在集中采購目錄之外,但在規定的采購限額標準以上的采購項目。前者實(shí)行集中采購,后者實(shí)行分散采購。

集中采購目錄的確定方法在本法第七條中作了規定,

政府采購項目預算層級

集中采購目錄確定公布機關(guān)

限額標準確定方法

中央預算

國務(wù)院

國務(wù)院

地方預算

省、自治區和直轄市人民政府 或者其授權的機構

省、自治區和直轄市人民政府或者其授權的機構

按照本條規定,采購人用財政性資金采購限額標準以下的采購項目,可以不執行本法規定。

6.采購形式范圍

本法所稱(chēng)采購是指以合同方式有償取得貨物、工程和服務(wù)的行為,包括購買(mǎi)、租賃、委托、雇用等。

此規定有三個(gè)要點(diǎn):

一是采購活動(dòng)必須是能夠以簽訂的合同形式來(lái)體現。

二是采購活動(dòng)必須是有償的,確切地講就是實(shí)現等價(jià)交換原則的所有方式,不包括贈送、采購人之間無(wú)償調劑等行為。

三是采購的方式不僅是購買(mǎi),還包括租賃、委托、雇用等。

按照本法規定,采購人接受贈送、采購人之間無(wú)償調劑等無(wú)償獲得貨物、工程和服務(wù)的行為,不受本法規范。

7.采購對象范圍

采購對象是指采購人無(wú)論是采購貨物還是工程或者是服務(wù),都要執行本法規定。也就是說(shuō),符合本法規定的貨物、工程和服務(wù)都是該法的采購對象范圍。

本條所稱(chēng)貨物,是指各種形態(tài)和各種類(lèi)型的物品,包括有形和無(wú)形物品(如專(zhuān)利),固體、液體或氣體物體,動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)。

本法所稱(chēng)工程,是指建設工程,專(zhuān)指由財政性資金安排的建設工程,不包括網(wǎng)絡(luò )工程、信息工程等與土建無(wú)關(guān)的工程項目。工程的范圍很廣,涉及采購人因自身工作以及提供社會(huì )公共服務(wù)需要而采購的各類(lèi)建設工程,包括適合人類(lèi)居住的工程項目,即建筑物,以及非人類(lèi)居住需要而建造的公共工程項目,即構筑物。工程的采購行為不僅僅指新建,還包括改建、擴建、裝修、撤出、修繕以及環(huán)境改造等。

本法所稱(chēng)服務(wù),是指貨物和工程之外的采購項目。其范圍的規定采用了排除法的方式,主要考慮到服務(wù)的內容繁多,很難用簡(jiǎn)要的法律語(yǔ)句表述,這是國際通行做法。按本法規定,采購人采購的服務(wù)包括專(zhuān)業(yè)服務(wù)、技術(shù)服務(wù)、信息服務(wù)、課題研究、運輸、維修、培訓、勞力等。

(二)執行中應注意的問(wèn)題

本法關(guān)于適用范圍的規定,在理論上、認識上至今尚未達成共識。由于我國還處于市場(chǎng)經(jīng)濟建設完善階段,政府職能事權劃分尚不清晰,政府行為和市場(chǎng)行為界定不清,適用范圍也就難以明確界定。因此,在執行中肯定會(huì )遇到這樣或者那樣的問(wèn)題。為了更好地依法開(kāi)展政府采購活動(dòng),各有關(guān)方面在執行中應當注意以下幾點(diǎn):

1.要注意本法規定的適用范圍與國際慣例的區別

(1)資金來(lái)源是界定政府采購項目的主要標準之一。國際慣例中資金來(lái)源不作為標準。之所以要把資金作為標準之一,主要考慮是,實(shí)行政府采購制度的國家,尤其是發(fā)達國家,市場(chǎng)發(fā)育程度高,政府職能和事權清晰,政府行為和市場(chǎng)行為界定嚴格,財政資金供給范圍與政府職能和事權對應緊密。因此,只對采購主體作出規定,也就對資金作了規定,不需要再強調資金來(lái)源。我國情況則不一樣。

(2)采購項目的金額是界定政府采購項目的標準之一。國際慣例在確定政府采購適用范圍時(shí)不涉及金額大小,而是確定采購人,無(wú)論采購項目大小都要按政府采購法的規定開(kāi)展采購活動(dòng),同時(shí)對小額采購項目的采購方式及要求作出規定。本法中提出了金額要求,主要是考慮到這次立法的總體思路是抓大放小,逐步規范。隨著(zhù)政府采購工作的深入開(kāi)展,逐步進(jìn)行全面規范。

(3)在國際慣例中,限額標準的功能不是確定法律適用范圍的標準,通常是用來(lái)區分招標與不招標的標準。本法規定符合我國現行管理水平和體制,便于理解和操作。

(4)合同方式作為界定政府采購項目的標準 之一。在國際慣例中,合同不作為采購方式,而是視為采購方式執行的結果,并且,也不規定“有償問(wèn)題”。

(5)對復合型采購項目沒(méi)有作出規定。在國際慣例中,對復合型采購項目,即一個(gè)采購項目中同時(shí)含貨物、工程和服務(wù)兩個(gè)或者三個(gè)對象時(shí),通常是以所占資金比重最大的對象,確定其對象屬性。本法對此沒(méi)有作出規定,但在實(shí)施中可以通過(guò)具體辦法加以明確。

2.要依法界定政府采購項目

按照本法規定,政府采購項目應當按照第二條規定予以界定。但在實(shí)踐中,政府采購的形式是多種多樣的,有的是由采購人直接組織采購活動(dòng),有的是由采購人委托其他機構承辦等。無(wú)論是哪種形式,其項目都應當按照本法規定進(jìn)行判別。如政府采購工程,原來(lái)都是由有關(guān)部門(mén)自行采購,自規定工程項目實(shí)行項目法人制后,大多數政府工程項目改由法人承辦。

例如,國家大劇院,屬于文化和旅游部的工程,工程預算列在文化和旅游部的部門(mén)預算中,根據現行有關(guān)規定,工程建設都要實(shí)行法人制,于是文化和旅游部不能直接開(kāi)展建設活動(dòng),而是委托給企業(yè)承建,承建企業(yè)要向文化和旅游部負責。這類(lèi)形式的政府工程建設項目,雖然具體承建單位發(fā)生了變化,但工程建設資金主要來(lái)源于財政性資金,工程的所有權沒(méi)有變,采購主體仍然是建設項目的立項單位。因此,政府采購工程項目不能因為實(shí)行法人制改變實(shí)施主體從而改變政府采購的性質(zhì)。還有些項目如課題研究等,采購主體是政府機構,但由企業(yè)承辦,也應當受本法規范。

3.各級人民政府及財政部門(mén)的政府采購管理機構要對有關(guān)問(wèn)題作具體研究和處理

一是列入政府序列的行政機構,但采購資金全部為自籌資金時(shí),原則上也應按本法有關(guān)規定執行,具體規定由省級以上人民政府根據實(shí)際情況確定。二是本法對財政性資金的具體內容沒(méi)有作出具體規定,雖然主要是預算內和預算外資金,但還有一些其他資金也屬于財政性資金。因此,除預算內和預算外資金外,還有哪些資金屬于財政性資金,可由省級以上財政部門(mén)根據有關(guān)法律規定和財政管理體制作出具體規定。

4.發(fā)揮政府采購的示范作用,擴大政府采購范圍

各級財政部門(mén)要依法推動(dòng)政府采購工作,加強對政府采購活動(dòng)的監督管理。各級采購人要依法開(kāi)展采購活動(dòng),充分體現政府采購的優(yōu)越性。要通過(guò)實(shí)際效果,增強推行政府采購的吸引力,帶動(dòng)其他采購機構尤其是國有企業(yè)自覺(jué)按照本法精神開(kāi)展采購活動(dòng),為盡快修改本法、全面規范政府采購行為創(chuàng )造條件。

三、政府采購的原則

(一)法條解釋

第三條?政府采購應當遵循公開(kāi)透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實(shí)信用原則。

政府采購應當遵循的基本原則,是立法宗旨的具體體現方式。

在這些原則中,公平競爭是核心,公開(kāi)透明是體現,公正和誠實(shí)信用是保障。

1.公開(kāi)透明原則

公開(kāi)透明是政府采購必須遵循的基本原則之一,政府采購被譽(yù)為“陽(yáng)光下的交易”,即源于此。政府采購的資金來(lái)源于納稅人繳納的各種稅金,只有堅持公開(kāi)透明,才能為供應商參加政府采購提供公平競爭的環(huán)境,為公眾對政府采購資金的使用情況進(jìn)行有效的監督創(chuàng )造條件。公開(kāi)透明要求政府采購的信息和行為不僅要全面公開(kāi),而且要完全透明。僅公開(kāi)信息但仍搞暗箱操作屬于違法行為。依本法精神,公開(kāi)透明要求做到政府采購的法規和規章制度要公開(kāi),招標信息及中標或成交結果要公開(kāi),開(kāi)標活動(dòng)要公開(kāi),投訴處理結果或司法裁減決定等都要公開(kāi)? ?使政府采購活動(dòng)在完全透明的狀態(tài)下運作,全面、廣泛地接受監督。

2.公平競爭原則

公平原則是市場(chǎng)經(jīng)濟運行的重要法則,是政府采購的基本規則。公平競爭要求在競爭的前提下公平地開(kāi)展政府采購活動(dòng)。首先,要將競爭機制引入采購活動(dòng)中,實(shí)行優(yōu)勝劣汰,讓采購人通過(guò)優(yōu)中選優(yōu)的方式,獲得價(jià)廉物美的貨物、工程或者服務(wù),提高財政性資金的使用效益。

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